爭點HERE 民事訴訟法（4版）

勝平
政大法研所民法組碩士
律師高考及格
執業律師

瑞希
政大法研所民法組碩士
律師高考及格
執業律師

雖然本書在老師們眼裡是本不入流的補習班講義，但筆者仍秉持著對民事訴訟法大大的熱情，把本書當論文在寫，希望能帶給讀者小小的啟發。

四版序

開始執業後，總覺得時間過得飛快，不知不覺又到了提筆寫序的時候。身為律師，每次處理案件的過程中，都會對民事訴訟法的細節有更深的體悟，並希望能將這些經驗融入這本書中。期望本書在新的一年，能繼續成為讀者在國考路上的總複習講義、工具書與掃盲書。
本次改版內容大致分為以下幾點：
1.新題目增補
從112 年司律、112 年司法特考與113 年法研所考試中，挑選較具重要性之考題加以破解與解析。
2.新文章、爭點增補
上次出版至今，學者發表不少新文章，故增補較有考相者，例如：代位訴訟爭議、和解契約與不起訴協議、袋地通行權共同訴訟、間接反證、獨立第三人反訴、違約金過高及與有過失抗辯闡明等。
3.實務見解增補
有鑑於國家考試及研究所考試越來越常改編實務見解作為考題，本次改版同樣整理收錄近一年來有考相之實務見解，並持續關注112 年高等法院座談會之提案問題及大法庭裁定，以作為未來考題的模擬。
4.完善過往缺漏
重新檢視前版書籍對於重要爭點收納之完整度，並針對前版未盡完善之處增補或修改。例如：反訴、主參加訴訟、連帶債務、袋地通行權圖表、審判權圖表等。

最後，本書得以順利出版，有賴於主編柔彣學姊的包容與責編肇昌的嚴謹，還有許多在Dcard上對本書提出指正的讀者，謝謝你們。另外也祝福讀者能順利上榜，也別忘了一定要相信自己是最棒的。

勝平
2024.6於萬華自宅

Chapter 1民事訴訟法原則
爭點 1•修正式辯論主義與協同主義之爭論 •1-2
Q1. 辯論主義之意義與內涵？ •1-2
Q2. 修正式辯論主義與協同主義之意義與區別？ •1-2
Chapter 2 法院
SECTION.1 審判權與管轄權 •2-2
爭點 1•審判權衝突之處理 •2-2
Q1. 何謂審判權？法院應如何調查審判權之有無？ •2-2
Q2. 審判權衝突應如何處理？ •2-2
爭點 2•公私法交錯之審判權歸屬 •2-9
Q. 公私法交錯之審判權歸屬為何—以釋字第758號案件為例？ •2-9
爭點 3•管轄權之種類與區分標準 •2-12
Q. 管轄權之種類與區分標準為何？ •2-12
爭點 4•民訴§10Ⅰ規定「不動產物權」之範圍 •2-15
Q1. 民訴§10Ⅰ規定「不動產物權」所指為何？其性質為何？ •2-15
Q2. 民訴§10Ⅰ規定之不動產物權，是否包含「占有」？ •2-15
Q3. 民訴§10Ⅰ規定之不動產物權，是否包含「民法§767物上請求權」？ •2-16
Q4. 民訴§10Ⅱ「其他因不動產涉訟者」所指為何？其性質為何？ •2-16
爭點 5•共同訴訟之特別審判籍 •2-18
Q1. 民訴§20本文如何適用？ •2-18
Q2. 民訴§20但書之性質為何？ •2-19
Q3. 民訴§53③與民訴§20本文之關聯為何？其性質為何？ •2-19
爭點 6•合意管轄之要件與限制 •2-23
Q1. 合意管轄之性質、種類為何？ •2-23
Q2. 民訴§436-9有無合意管轄之適用？ •2-23
Q3. 成立合意管轄之要件、限制為何？ •2-25
Q4. 如果當事人合意管轄意思不明，應如何解釋？ •2-26
Q5. 合意管轄對債權受讓人之效力為何？ •2-27
爭點 7•應訴管轄之效力 •2-31
Q1. 應訴管轄之要件為何？ •2-31
Q2. 應訴管轄優先或職權移送優先？ •2-32
爭點 8•管轄原因與本案請求原因競合之處理 •2-32
Q. 如何判斷受訴法院有無管轄權？ •2-32
爭點 9•管轄之移送與錯誤之救濟 •2-36
Q1. 管轄錯誤如何處理？是否可以上訴救濟？ •2-36
Q2. 違反專屬管轄而依民訴§469③提起上訴第三審時，法院應如何處理？ •2-37
Q3. 合意管轄與專屬管轄競合時，應如何移送？ •2-38
爭點 10•國際管轄權之判斷 •2-43
Q1. 國際審判管轄權之判斷標準為何？ •2-43
Q2. 共同訴訟之國際審判管轄權？ •2-45
Q3. 何謂緊急管轄權？ •2-47
Q4. 法院就國際審判管轄權應如何為審查？ •2-48
爭點 11•跨審判權之判決效力 •2-51
Q1. 審判之先決問題涉及他審判權之審判事項應如何處理？ •2-51
Q2. 民事確定判決對於行政機關或行政法院有如何之拘束力？ •2-52
SECTION.2 迴避 •2-57
爭點 1•民訴§32⑦「前審裁判」之範圍 •2-57
Q. 民訴§32⑦「前審裁判」之範圍為何？ •2-57
Chapter 3 訴訟主體
SECTION.1 當事人確定 •3-2
爭點 1•當事人確定之判斷標準 •3-2
Q1. 當事人確定之意義？ •3-2
Q2. 當事人確定之判斷標準？ •3-2
SECTION.2 當事人能力、當事人適格、訴訟擔當 •3-6
爭點 1•當事人不適格與訴權理論之關係 •3-6
Q1. 訴權理論為何？ •3-6
Q2. 當事人不適格，法院應如何處理？ •3-10
爭點 2•訴訟擔當判決效力擴張之正當化基礎 •3-12
Q1. 判決效力擴張之實益為何？ •3-12
Q2. 既判力擴張之正當化基礎為何？ •3-12
爭點 3•分公司之訴訟上地位 •3-14
Q1. 分公司有無當事人能力？ •3-14
Q2. 分公司有無當事人適格？ •3-15
Q3. 訴訟中將分公司改為總公司是否為訴之變更？ •3-15
Q4. 分公司所為訴訟，判決效力是否及於總公司？ •3-16
Q5. 總公司可否為分公司提起上訴？ •3-16
爭點 4•合夥團體之訴訟上地位與判決效力範圍 •3-18
Q1. 合夥團體有無當事人能力？ •3-18
Q2. 合夥團體有無當事人適格？ •3-18
Q3. 得否不以合夥團體為當事人（被告），而逕列合夥人全體為被告？又列合夥團體為當事人（被告）後，得否併列合夥人為被告？ •3-19
Q4. 合夥財產不足清償時，得否執勝訴判決作為執行名義就各
合夥人之固有財產（補充性債務）加以強制執行？ •3-20
Q5. 合夥團體所受裁判之效力是否及於已退夥之合夥人？ •3-22
Q6. 合夥團體所受裁判之效力是否及於新入夥人？ •3-25
爭點 5•管委會之訴訟上地位與判決效力、執行力範圍 •3-30
Q1. 管委會有無當事人適格？ •3-30
Q2. 管委會所獲判決效力之主觀範圍及執行力範圍為何？ •3-31
Q3. 社區管理負責人訴請住戶繳納管理費，審理中負責人變更，應否承受訴訟？ •3-33
爭點 6•代位訴訟之爭議問題 •3-36
Q1. 債權人代位債務人對第三債務人提起訴訟，是否構成法定訴訟擔當？債務人是否受判決效力所及？ •3-36
Q2. 起訴之債權人對於其他債權人是否構成法定訴訟擔當？其他債權人是否受判決效力所及？ •3-37
Q3. 數債權人共同提起代位訴訟構成何種共同訴訟類型? •3-39
Q4. 債權人得代位債務人提起何種程序？是否得代位債務人對支付命令聲明異議？ •3-39
Q5. 債權人得否代位債務人分割遺產? •3-41
Q6. 代位訴訟中，債權人將對債務人之債權讓與第三人，是否影響訴訟之進行？ •3-43
爭點 7•民法§821之訴訟性質與判決效力範圍 •3-49
Q1. 民法§821訴之聲明應如何表明？違反效果為何？ •3-49
Q2. 共有人之一人對無權占有人提起訴訟是否構成法定訴訟擔當？ •3-50
Q3. 共有人一人起訴之判決效力是否及於未起訴之共有人？ •3-51
Q4. 多數共有人起訴主張共有物返還請求權之共同訴訟類型為何？ •3-53
爭點 8•公同共有債權之當事人適格 •3-56
Q1. 公同共有債權人中之一人或數人，得否未經其他公同共有人之同意，為全體公同共有債權人之利益，請求債務人對 全體公同共有債權人為給付？ •3-56
Q2. 民訴§56-1與事實上無法得同意公式之異同？ •3-60
Q3. 民訴§56-1強制追加後可否再就權利主張行使否決權？ •3-65
Q4. 繼承遺產之公同共有債權人於遺產受侵害時得否以自己應繼分之比例單獨向債務人主張權利？ •3-66
Q5. 繼承遺產之公同共有債權人得否單獨向法院聲請對債務人為假扣押？ •3-68
爭點 9•詐害債權撤銷訴訟之當事人適格與判決效力範圍 •3-73
Q1. 詐害債權撤銷訴訟應以何人為被告？ •3-73
Q2. 債權人就同一債權提起詐害債權撤銷訴訟，其判決效力是否及於其他債權人？ •3-73
Q3. 多數債權人就同一債權先後提起詐害債權撤銷訴訟，法院應如何處理？ •3-74
Q4. 多數債權人就同一債權共同提起詐害債權撤銷訴訟為何種共同訴訟類型？ •3-74
Q5. 詐害債權撤銷訴訟中所為之不當聲明應否闡明？ •3-74
SECTION.3 團體訴訟 •3-80
爭點 1•民訴§44-3不作為訴訟之訴訟性質 •3-80
Q1. 民訴§44-3之訴訟性質為何？ •3-80
Q2. 被害人或其他公益法人，可否就同一事件再行起訴？ •3-81
Q3. 起訴之法人團體可否任意為捨棄、撤回或和解？ •3-82
爭點 2•消保法§50之訴訟性質 •3-83
Q1. 消保團體依消保法§50之規定「受讓消費者損害賠償請求權」為訴訟信託或任意訴訟擔當？ •3-83
Q2. 讓與損害賠償請求權之範圍為何？ •3-84
Q3. 消費者讓與權利後，由消保團體先行起訴，消費者再行起訴，當事人是否適格？是否違反重複起訴禁止原則？ •3-85
Chapter 4 共同訴訟
SECTION.1 共同訴訟之類型與效果 •4-2
爭點 1•共同訴訟類型與合一確定概念 •4-2
Q1. 共同訴訟之程序要件？ •4-2
Q2. 共同訴訟之類型？ •4-5
Q3. 於類似必要共同訴訟中，何謂合一確定？ •4-6
爭點 2•共同訴訟獨立原則之內容與界限 •4-11
Q1. 共同訴訟獨立原則為何？ •4-11
Q2. 共同訴訟獨立原則之界線？ •4-12
爭點 3•必要共同訴訟行為之效果 •4-16
Q 必要共同訴訟行為之效果為何？ •4-16
SECTION.2 共同訴訟之案例與爭議問題 •4-19
爭點 1•裁判分割共有物訴訟之共同訴訟類型 •4-19
Q1. 裁判分割共有物訴訟之性質為何？ •4-19
Q2. 法院為裁判分割判斷時應考量何種因素？ •4-20
Q3. 裁判分割共有物訴訟之共同訴訟類型為何？ •4-20
Q4. 訴請裁判分割共有物，有無一併聲明命對造協同辦理分割登記及一併訴請交付分得土地部分之必要？ •4-21
Q5. 共有人就他共有人已起訴請求分割之同一共有物，於訴訟進行中另行起訴或反訴請求裁判分割，前後兩訴是否為同一事件？ •4-21
Q6. 裁判分割共有物欠缺當事人適格，但法院仍為本案判決，其效力為何？應如何救濟？ •4-247
爭點 2•請求履行分割協議之共同訴訟類型 •4-26
Q1. 請求履行分割協議之共同訴訟類型為何？ •4-26
Q2. 訴之聲明應如何表明？ •4-26
Q3. 法院是否受當事人聲明之拘束？ •4-27
爭點 3•確認他人間法律關係存否之訴之共同訴訟類型 •4-30
Q. 確認他人間法律關係存否之訴是否為固有必要共同訴訟？ •4-30
爭點 4•連帶債務之共同訴訟型態 •4-32
Q1. 連帶債務人之共同訴訟類型？ •4-32
Q2. 連帶債務人一人上訴之效力為何？ •4-34
Q3. 連帶債務人一人上訴後再撤回上訴之效力？ •4-36
爭點 5•主債務人與保證人之共同訴訟類型 •4-43
Q1. 主債務人與保證人之共同訴訟類型為何？ •4-43
Q2. 主債務人與保證人中一人上訴效力是否及於未上訴之人？ •4-44
Q3. 是否承認主債務人一人認諾之效力？ •4-46
爭點 6•袋地通行權之共同訴訟類型 •4-52
Q1. 民法§787Ⅰ之法規範目的為何？法院審酌通行處所及方法時應將何種因素列入考慮？ •4-52
Q2. 法院准開設之通行道路寬度是否必須符合通行權人關於土地利用之需要—以建地為例？ •4-53
Q3. 袋地通行權訴訟屬於何種訴訟類型？ •4-54
Q4. 袋地通行權訴訟之共同被告屬於何種共同訴訟？ •4-60
Q5. 袋地通行權訴訟之共同被告，一人上訴之效力是否及於未上訴之人？ •4-64
Q6. 確認通行權存在之訴，若僅以反對之共有人為被告，其當事人是否適格？ •4-67
Q7. 確認通行權存在之訴，若僅以反對之所有權人為被告，其當事人是否適格？ •4-68
爭點 7•裁判分割共有物之訴─對一造當事人撤回或 變更之效力 •4-72
Q1. 乙於起訴前已死亡，其繼承人為A、B，甲於起訴後方知悉，爰撤回其對乙之訴，並追加A、B被告，惟其撤回之效力是否及於全體被告？ •4-72
Q2. 乙於訴訟中死亡，甲聲明乙之繼承人A、B承受訴訟，嗣A、B經遺產分割協議，由A單獨就乙所遺該土地應有部分全部辦 妥繼承登記，甲因此撤回其對B之訴，經B同意，惟其撤回之效力是否及於全體被告？ •4-72
Q3. 乙於訴訟中將其所有該土地應有部分全部出賣並移轉所有權登記與丁，甲因此追加丁為被告，並同時撤回其對乙之訴，經乙同意，惟其撤回之效力是否及於全體被告？ •4-74
Q4. 若乙、丙未曾到庭辯論。嗣於訴訟繫屬中乙將應有部分全部移轉予第三人丁，丁聲請承當訴訟，法院以繕本通知甲、乙，並請其等陳明是否同意丁承當訴訟，甲具狀表示同意，乙則未表示任何意見，之後甲具狀聲請變更被告，將被告乙 變更為丁，此變更是否發生全部訴訟撤回之效果？ •4-75
Q5. 若乙均未到庭，丙則出庭為本案言詞辯論。嗣後甲具狀撤回對乙之起訴，丙則向法院表示不同意甲對乙之撤回起訴，則本件分割共有物訴訟之訴訟繫屬，是否因撤回而消滅？ •4-76
Q6. 若乙均未到庭，丙則出庭為本案言詞辯論。嗣後甲於該次言詞辯論中撤回起訴，到場之丙同意撤回，未曾到庭之乙則於10日內具狀不同意甲之撤回起訴，本件訴訟繫屬是否歸於消
滅？ •4-77
SECTION.3 主觀預備合併 •4-80
爭點 1•訴之主觀預備合併之合法性 •4-80
Q1. 訴之主觀預備合併之合法性？ •4-80
Q2. 訴之主觀預備合併中，共同訴訟一人上訴效力是否及於其他共同訴訟人？ •4-83
Chapter 5 主參加訴訟與訴訟參加
爭點 1•輔助參加與獨立參加之區別 •5-2
Q1. 訴訟參加之意義、要件與類型為何？ •5-2
Q2. 獨立參加之類型—論理上須合一確定是否為獨立參加之類型？ •5-4
Q3. 輔助參加人與獨立參加人之權限為何？ •5-5
Q4. 承當訴訟後判決效力與被承當者之關係為何？ •5-7
爭點 2•參加訴訟之效力 •5-10
Q1. 參加效之客觀範圍為何？ •5-10
Q2. 被參加人敗訴時與參加人間之關係為何？ •5-10
Q3. 被參加人勝訴時與參加人間之關係為何？ •5-11
Q4. 參加人與他造當事人間之關係為何？ •5-12
爭點 3•訴訟告知與職權通知之區別 •5-17
Q1. 訴訟告知之要件與效力？ •5-17
Q2. 職權通知之要件與效力？ •5-19
Q3. 訴訟告知與職權通知得否作為判決效力擴張之依據？ •5-21
爭點 4•主參加訴訟設置之目的、要件與效力 •5-24
Q1. 主參加訴訟設置之目的及要件？ •5-24
Q2. 主參加訴訟各行為人之效力？ •5-26
Q3. 敗訴當事人一人提起上訴之效力？ •5-27
爭點 5•獨立主參加訴訟之意義、適法性與效力 •5-31
Q. 獨立主參加訴訟之容許性？ •5-31
Chapter 6 訴訟代理人
爭點 1•訴訟代理人與本人訴訟行為不一致時之處理 •6-2
Q. 訴訟代理人與本人訴訟行為不一致時應如何處理？ •6-2
爭點 2•法定代理人變更與訴訟代理權之關係 •6-3
Q. 法定代理人變更是否導致訴訟代理權消滅？ •6-3
爭點 3•有訴訟代理人或指定送達代收人卻對當事人本人送達 之效力 •6-5
Q1. 有訴訟代理人卻對當事人本人送達是否發生效力？ •6-5
Q2. 指定送達代收人卻對當事人本人送達是否發生效力？ •6-6
Chapter 7 訴訟客體
SECTION.1 訴之種類 •7-2
爭點 1•將來給付之訴 •7-2
Q1. 何謂將來給付之訴？要件為何？ •7-2
Q2. 將來給付之訴之態樣？ •7-2
爭點 2•確認之訴之確認利益與確認客體 •7-4
Q1. 確認之訴所得確認之客體為何？ •7-4
Q2. 確認之訴之確認利益應如何判斷？ •7-7
SECTION.2 訴之聲明與訴訟標的 •7-12
爭點 1•訴訟標的理論之爭議 •7-12
Q. 訴訟標的理論之爭議為何？ •7-12
爭點 2•侵權行為損害賠償訴訟之訴訟標的 •7-14
Q1. 侵權行為損害賠償訴訟之訴訟標的為何？ •7-14
Q2. 確定判決之既判力與後遺症所生損害之關係為何？ •7-17
爭點 3•一部請求與餘額另訴 •7-19
Q1. 一部請求之意義及類型？ •7-19
Q2. 一部請求與餘額另訴之關係為何？ •7-20
Q3. 一部請求訴訟繫屬中，另訴餘額是否違反重複起訴禁止原則？ •7-26
Q4. 一部請求起訴中斷時效之效力是否及於餘額請求？ •7-27
爭點 4•表明全部請求之最低金額—民訴§244Ⅳ •7-36
Q1. 民訴§244Ⅳ之意義？ •7-36
Q2. 民訴§244Ⅳ與一部請求之區辨？ •7-36
Q3. 未補充之部分得否另訴？ •7-37
Q4. 原告未於第一審言詞辯論終結前補充其聲明，法院之裁判範圍為何？ •7-37
爭點 5•請求金額之流用及限制 •7-39
Q. 請求金額之流用及限制為何？ •7-39
SECTION.3 訴之客觀合併 •7-41
爭點 1•重疊（競合）合併之審理方式 •7-41
Q1. 重疊（競合）合併之定義及審理方式為何？ •7-41
Q2. 是否承認數訴訟標的均為勝訴判決之合併型態（前述定義下
之重疊或競合合併）？ •7-42
爭點 2•選擇合併之審理方式 •7-43
Q1. 選擇合併之定義及審理方式為何？ •7-43
Q2. 複數訴訟標的之一請求，部分有理由、部分無理由，是否尚須審查其他請求？ •7-44
Q3. 選擇合併之上訴應如何處理？ •7-45
Q4. 選擇之債是否構成選擇合併？ •7-47
爭點 3•訴之客觀預備合併之審理方式 •7-51
Q1. 客觀預備合併之意義及類型為何？ •7-51
Q2. 客觀預備合併之審理方式為何？ •7-52
爭點 4•不真正預備合併之審理方式兼論客觀合併型態之 非固定化 •7-64
Q1. 何謂不真正預備合併？ •7-64
Q2. 客觀合併型態之非固定化為何？ •7-66
爭點 5•邱派之重疊合併 •7-67
Q. 邱派之重疊合併為何？應如何審理？ •7-67
SECTION.4 訴之變更追加 •7-70
爭點 1•客觀訴之變更追加之概論 •7-70
Q1. 客觀訴之變更、追加意義與目的？ •7-70
Q2. 客觀訴之變更、追加之要件與法院之處置？ •7-70
爭點 2•民訴§255Ⅰ但②之請求基礎事實同一 •7-76
Q. 何謂民訴§255Ⅰ但②之「請求之基礎事實同一」？ •7-76
爭點 3•民訴§255Ⅰ但⑤追加當事人 •7-78
Q1. 民訴§255Ⅰ但⑤之「合一確定」應如何解釋？ •7-78
Q2. 二審依民訴§446Ⅰ但、§255Ⅰ但⑤追加被告是否應
考量其審級利益？ •7-81
爭點 4•二審程序當事人變更、追加 •7-82
Q. 二審程序可否依民訴§446Ⅰ但、§255Ⅰ但②作為當事人變更、追加之依據？ •7-82
SECTION.5 反訴 •7-88
爭點 1•反訴之概論 •7-88
Q1. 反訴之要件？ •7-88
Q2. 何謂預備反訴？是否容許？ •7-91
Q2. 反訴當事人之擴張—所謂合一確定應如何解釋？ •7-92
爭點 2•獨立第三人反訴 •7-101
Q1. 獨立第三人反訴之意義、適用基礎為何？ •7-101
Q2. 獨立第三人反訴之合法性與審理原則？ •7-102
Q3. 本訴訟與獨立第三人反訴之判決效力？ •7-104
Chapter 8 訴訟開始之效力
SECTION.1 重複起訴禁止原則 •8-2
爭點 1•重複起訴禁止之認定 •8-2
Q1. 民訴§253重複起訴禁止之意義？ •8-2
Q2. 如何判斷民訴§253之同一事件？ •8-2
Q3. 違反重複起訴禁止之效果為何？ •8-6
SECTION.2 當事人恆定 •8-9
爭點 1•當事人恆定主義 •8-9
Q. 何謂當事人恆定主義？其性質及類型為何？ •8-9
爭點 2•民訴§254之新修正及訴訟繫屬登記制度 •8-10
Q1. 何謂訴訟繫屬登記制度？ •8-10
Q2. 2017年民訴§254之修正重點為何？ •8-11
Chapter 9 爭點整理
SECTION.1 爭點整理方法 •9-2
爭點 1•爭點整理方法概論 •9-2
Q1. 爭點整理之機能？ •9-2
Q2. 爭點整理之階段與方法？ •9-2
SECTION.2 爭點簡化協議 •9-27
爭點 1•爭點簡化協議之效力 •9-27
Q1. 爭點簡化協議為何？其與爭點整理結果之差異為何？ •9-27
Q2. 爭點簡化協議之對象是否及於訴訟標的？ •9-28
Q3. 「未經主張之事項」是否具有爭點簡化協議之適格性？ •9-29
Q4. 當事人一造得否「否定合意之存在」而擴張或取代現有
爭執之事項？ •9-29
Q5. 爭點簡化協議之效力？ •9-30
Q6. 未經協議之爭點，是否於事後再行提出？ •9-31
Chapter 10 言詞辯論
SECTION.1 闡明義務 •10-2
爭點 1•法律見解之闡明與法討論義務 •10-2
Q. 法律見解之闡明與法討論義務之有無？ •10-2
爭點 2•法院對於可能性消滅時效抗辯之闡明義務 •10-5
Q. 法院有無可能性消滅時效抗辯之闡明義務？ •10-5
爭點 3•民訴§199-1Ⅰ主張不明瞭、不完足之闡明之 要件 •10-7
Q1. 民訴§199-1Ⅰ之立法目的、機能與適用？ •10-7
Q2. 民訴§199-1Ⅰ後段「主張不明瞭或不完足」之闡明要件為何？ •10-9
爭點 4•單一法律關係下當事人變更權利定性 •10-13
Q1. 單一契約關係下，當事人變更契約定性，是否構成訴之變更？法院應如何闡明？ •10-13
Q2. 單一侵權行為所生之損害賠償關係下，當事人變更民 法§184Ⅰ前段為後段，是否構成訴之變更？法院應 如何闡明？ •10-15
SECTION.2 訴訟促進義務之違反與失權 •10-19
爭點 1•訴訟促進義務之違反與失權效果 •10-19
Q1. 適時提出主義與訴訟促進義務之關聯為何? •10-19
Q2. 一般訴訟促進義務之違反與失權效果為何? •10-20
Q3. 特別訴訟促進義務之違反與失權效果為何? •10-23
Chapter 11 證據
SECTION.1 舉證責任概論 •11-2
爭點 1•舉證責任之分配法則 •11-2
Q1. 民訴§277之性質為何？ •11-2
Q2. 民訴§277但書所定舉證責任減輕之方式？ •11-4
Q3. 公害事件之責任成立因果關係應如何減輕舉證責任？ •11-6
爭點 2•證明度 •11-10
Q1. 證明度之標準為何？當事人舉證應達何種程度始能形成法院之確信？ •11-10
Q2. 刑事判決事實認定對於民事訴訟是否有拘束性？ •11-11
爭點 3•法院職務上已知之範圍 •11-14
Q. 職務上已知是否包含法院本案審理過程中所知悉之事實？ •11-14
爭點 4•法院職權審酌與有過失與違約金酌減 •11-17
Q1. 法院審理訴訟事件過程中得知當事人「與有過失」事實，是否得依職權審酌之？ •11-17
Q2. 法院審理訴訟事件過程中得知當事人「違約金過高」事實，是否得依職權審酌之？ •11-19
爭點 5•法院依民訴§288職權調查證據之界線 •11-23
Q. 民訴§288適用之範圍及界線為何？法院係「應」或「得」依職權調查證據？ •11-23
爭點 6•自認與擬制自認之效力 •11-26
Q1. 自認之要件、效力為何？ •11-26
Q2. 是否承認權利自認？ •11-26
Q3. 違反真實之自認是否有拘束性？ •11-2716
Q4. 當事人「明示不爭執」，係屬民訴§279之自認或§280之擬制自認？ •11-28
Q5. 如何推翻自認與擬制自認之效力？ •11-29
Q6. 爭點整理程序中不爭執協議之性質為何？是否屬於自認協議？ •11-29
爭點 7•自由心證 •11-31
Q. 自由心證主義之意義？其內容及限制為何？ •11-31
爭點 8•違法取證之可利用性 •11-33
Q. 當事人一方違法取得之證據，於程序法上是否可得利用？ •11-33
爭點 9•損害賠償額酌定之性質 •11-42
Q1. 損害賠償數額酌定之意義為何？民訴§222Ⅱ之立法目的？ •11-42
Q2. 損害賠償數額酌定之訴訟法上效果為何？ •11-42
SECTION.2 舉證責任分配爭議類型 •11-45
爭點 1•不當得利事件之舉證責任 •11-45
Q. 民法§179「無法律上原因」應由何人負舉證責任？ •11-45
爭點 2•票據請求權訴訟之舉證責任 •11-54
Q1. 票據行為是否成立、生效，應由何人負舉證責任？ •11-54
Q2. 發票人抗辯票據原因關係不存在，應由何人負舉證責任？ •11-56
爭點 3•物上請求權之舉證責任 •11-62
Q. 民法§767Ⅰ前段應如何分配其舉證責任？ •11-62
爭點 4•債務不履行事件之舉證責任 •11-68
Q. 債務不履行之「可否歸責」之要件，應由何人負舉證責任？ •11-68
爭點 5•醫療訴訟之舉證責任 •11-70
Q1. 醫療民事責任程序之特殊性何在？ •11-70
Q2. 醫療訴訟之請求權基礎為何？ •11-70
Q3. 應如何分配醫療訴訟之舉證責任？ •11-71
SECTION.3 事證蒐集手段 •11-78
爭點 1•證明妨礙之法律效果 •11-78
Q1. 證明妨礙之意義？要件？ •11-78
Q2. 證明妨礙是否以有協力義務之違反為要件？ •11-79
Q3. 是否承認「過失」證明妨礙？ •11-79
Q4. 應負舉證責任之一造當事人是否有證明妨礙之適用？ •11-80
爭點 2•表見證明 •11-84
Q. 何謂表見證明？其適用範圍為何？ •11-84
爭點 3•非負舉證責任一造當事人之事案解明義務 •11-85
Q1. 何謂事案解明義務？ •11-85
Q2. 非負舉證責任之人是否負有「一般性」事案解明義務？ •11-85
Q3. 民訴§344Ⅰ⑤是否承認文書提出義務一般化？ •11-87
Q4. 當事人違反文書提出義務，應如何制裁？ •11-88
爭點 4•摸索證明之容許性 •11-90
Q1. 摸索證明之意義？ •11-90
Q2. 摸索證明之容許性？ •11-90
爭點 5•證據保全 •11-93
Q1. 何謂證據保全？ •11-93
Q2. 證據保全之類型？ •11-94
Q3. 當事人得否利用保全證據程序請求閱覽或開示他造所持之文書資料？ •11-96
Q4. 證據保全協議筆錄之效力為何？是否發生既判力？ •11-97
爭點 6•鑑定人與專家證人制度 •11-98
Q1. 我國鑑定人制度為何？ •11-98
Q2. 私鑑定之效力如何？ •11-100
Q3. 何謂專家證人制度？於我國法中如何落實？ •11-101
Q4. 2018年民事訴訟法修正草案之專業委員制度內容？ •11-103
Chapter 12 訴訟終結
爭點 1•訴之撤回之效力 •12-2
Q1. 訴之撤回之要件及效力為何？ •12-2
Q2. 訴訟外撤回起訴合意之效力？ •12-3
爭點 2•訴訟上和解之效力 •12-4
Q1. 何謂訴訟上和解？其性質與要件為何？ •12-4
Q2. 訴訟上和解之效力？ •12-5
Q2. 訴訟和解如有無效、得撤銷之事由，或有解除原因者，應如何救濟？ •12-6
爭點 3•和解契約與不起訴協議 •12-7
Chapter 13 判決效力
SECTION.1 時間範圍 •13-2
爭點 1•遮斷效 •13-2
Q1. 既判力「時間範圍」之基準時點及其效力為何？ •13-2
Q2. 遮斷效之範圍是否及於形成權？ •13-3
SECTION.2 主觀範圍 •13-6
爭點 1•「訴訟繫屬中」標的物移轉之判決效力 •13-6
Q1. 判決效力擴張及於繼受人之依據？ •13-6
Q2. 受既判力擴張之「繼受人」範圍為何？ •13-6
Q3. 訴訟繫屬中，被告將訴訟標的物讓與第三人，該第三人是否為民訴§401Ⅰ中段之繼受人？是否受既判力所及？ •13-7
爭點 2•「訴訟繫屬中」「原告」移轉訴訟標的物 •13-13
Q. 「訴訟繫屬中」，如「原告」移轉訴訟標的物給第三人者，該第三人是否受判決效力所及？ •13-13
爭點 3•「訴訟繫屬中」「被告」移轉訴訟標的物予第三人 •13-17
Q. 訴訟繫屬中「善意受讓」系爭訴訟標的物之第三人是否受判決效力所及？ •13-17
爭點 4•言詞辯論終結後移轉標的物 •13-22
Q. 事實審言詞辯論終結後，始受讓訴訟系爭物之繼受人，是否受判決效力所及？ •13-22
SECTION.3 客觀範圍 •13-30
爭點 1•訴訟上抵銷之審理與既判力 •13-30
Q. 既判力之「客觀範圍」之界線如何？ •13-30
爭點 2•反對抵銷 •13-34
Q1. 反對抵銷之定義？ •13-34
Q2. 反對抵銷之審理順序為何？ •13-34
爭點 3•抵銷抗辯與重複起訴禁止 •13-37
Q1. 被告於本訴主張抵銷之債權，如早已於另案繫屬中，則於本訴主張抵銷是否違反重複起訴禁止？ •13-37
Q2. 被告如已先於本訴主張抵銷抗辯，得否再就該抵銷之債權提起另訴？ •13-38
Q3. 抵銷抗辯與重複起訴所生之矛盾，應如何解決？ •13-39
爭點 4•訴訟外抵銷與訴訟上抵銷 •13-40
Q1. 訴訟外抵銷與訴訟上抵銷有何區別？ •13-40
Q2. 訴訟上抵銷抗辯之法律性質為何？ •13-41
爭點 5•判決理由中判斷之拘束力 •13-43
Q. 是否承認「爭點效」？ •13-43
爭點 6•爭點效之主觀範圍 •13-49
Q. 爭點效主觀範圍為何？ •13-49
爭點 7•反射效 •13-51
Q. 何謂反射效？其適用範圍如何？有何具體事例？ •13-51
SECTION.4 執行力 •13-54
爭點 1•執行力擴張之生成理論 •13-54
Q. 判決效力擴張及於第三人時，可否執該確定判決而對第三人
為強制執行？換言之，執行力之客觀範圍如何？ •13-54
爭點 2•命返還土地確定判決之執行力客觀範圍 •13-58
Q1. 命返還土地確定判決之執行力客觀範圍為何？是否包含拆除債務人在該土地上有處分權之建物？ •13-58
Q2. 如肯定執行力得擴張者，是否得擴張及於「基準時後」（執行名義成立後）之新建物？ •13-60
Q3. 於執行力客觀範圍擴張時，如債務人具有妨礙債權人請求事由而不服執行法院審查結果，應如何救濟？ •13-60
爭點 3•既判力與執行力擴張及於為當事人占有之請求標的 物占有人 •13-62
Q1. 既判力是否擴張及於請求標的物之「占有人」？正當化根據為何？ •13-62
Q2. 執行力是否擴張及於請求標的物之「占有人」？正當化根據為何？ •13-64
爭點 4•命移轉登記判決之假執行宣告及其執行方法 •13-70
Q1. 何謂假執行？ •13-70
Q2. 命債務人移轉登記不動產物權之判決，是否得宣告假執行？ •13-71
Q3. 命移轉登記等意思表示判決如宣告假執行，應採何種執行方法為之？ •13-73
Chapter 14 救濟程序
SECTION.1 二審 •14-2
爭點 1•上訴效力概說 •14-2
Q. 上訴之效力？ •14-2
爭點 2•附帶上訴概論 •14-4
Q1. 附帶上訴之本質為何？ •14-4
Q2. 全部勝訴之當事人得否附帶上訴？ •14-5
Q3. 撤回附帶上訴是否應得他造同意？ •14-6
Q4. 被上訴人於提起附帶上訴後又撤回該附帶上訴，可否於第二審言詞辯論終結前，再次提起附帶上訴？ •14-6
Q5. 反訴可否提起附帶上訴？ •14-7
爭點 3•上訴期間內撤回上訴之效果 •14-9
Q. 當事人於上訴期間內撤回上訴，得否於「上訴期間屆滿前」再行上訴？ •14-9
爭點 4•上訴期間屆滿後撤回上訴，一審判決確定時點 •14-10
Q. 當事人對於第一審判決於上訴期間內提起合法之上訴，嗣於上訴期間屆滿後撤回其上訴者，第一審判決應於何時確定？ •14-10
爭點 5•捨棄一部上訴權或提起上訴後撤回與擴張上訴聲明 之關係 •14-13
Q. 當事人對一審判決之一部，捨棄上訴權或提起上訴後撤回，得否再行擴張上訴聲明？ •14-13
爭點 6•更審與擴張上訴聲明之關係 •14-15
Q1. 第三審法院為發回或發交後之第二審程序，上訴人是否仍得擴張上訴之聲明？ •14-15
Q2. 更審程序有無不利益變更禁止原則之適用？ •14-16
爭點 7•二審程序新攻防方法提出之容許性 •14-20
Q1. 二審新攻防方法之更新權應否承認與限制？ •14-20
Q2. 二審提出新攻防方法得否依舉重以明輕之法理適用民訴
§255Ⅱ？ •14-23
Q3. 民訴§447Ⅰ但⑥「如不許其提出顯失公平者」，是否應考量當事人提出之新攻防方法是否「不致延滯訴訟」？ •14-23
Q4. 違反民訴§447之程序瑕疵屬責問事項或職權事項？ •14-24
爭點 8•第二審提出時效抗辯之容許性 •14-27
Q. 第二審提出時效抗辯之容許性？ •14-27
爭點 9•第二審提出抵銷抗辯之容許性 •14-31
Q. 第二審提出抵銷抗辯之容許性？ •14-31
爭點 10•對待給付判決上訴之審判範圍 •14-33
Q1. 何謂對待給付判決？ •14-33
Q2. 對待給付判決之上訴利益？ •14-33
Q3. 原告僅就對待給付部分上訴，移審範圍及審判範圍為何？ •14-34
SECTION.2 三審 •14-37
爭點 1•上訴三審未委任律師又逾時補提上訴理由狀法院之 處置 •14-37
Q. 上訴三審未委任律師，又於提起上訴後二十日內未補提上訴 理由書，法院得否逕依民訴§471Ⅰ以上訴不合法裁定駁回？ •14-37
爭點 2•抵銷抗辯之上訴利益數額及裁判費之計算 •14-38
Q1. 被告就抵銷抗辯及本案請求不利部分上訴應如何計算上訴 利益？ •14-38
Q2. 被告就抵銷抗辯及本案請求不利部分上訴應如何計徵裁
判費？ •14-41
SECTION.3 再審 •14-49
爭點 1•再審之審理結構與訴訟標的 •14-49
Q1. 再審之意義與目的？ •14-49
Q2. 再審之審理結構與訴訟標的為何？ •14-49
爭點 2•再審事由 •14-51
Q1. 再審事由為何？與訴訟標的理論之關係？ •14-51
Q2. 民訴§496Ⅰ①「適用法規顯有錯誤」應如何解釋？ •14-52
Q3. 民訴法§496Ⅰ⑥「當事人知他造之住居所，指為所在不明而與涉訟」應如何解釋？ 14-52
Q4. 民訴§496Ⅰe「當事人發現未經斟酌之證物或得使用該證
物」是否包含人證？ •14-53
Q5. 違反專屬管轄是否構成再審事由？ •14-54
爭點 3•再審之管轄法院及不變期間、除斥期間 •14-55
Q1. 再審之管轄法院為何？ •14-55
Q2. 再審提起之不變期間與除斥期間為何？ •14-57
爭點 4•任意訴訟擔當下之再審原告適格 •14-62
Q1. 再審訴訟之當事人適格？ •14-62
Q2. 民訴§58Ⅲ與第三人撤銷訴訟適用上之區別？ •14-63
Q3. 任意訴訟擔當之實質上當事人是否具有再審原告適格？ 民訴§58Ⅲ輔助被參加人提起再審是否以「前訴訟程序中 已為參加」者為限？ •14-65
SECTION.4 情事變更判決 •14-69
爭點 1•情事變更判決概論 •14-69
Q1. 情事變更判決之目的、要件、與類型？ •14-69
Q2. 情事變更判決之訴訟性質與效力為何？ •14-72
Q3. 情事變更判決與後遺症損害請求之關係為何？ •14-72
SECTION.5 第三人撤銷訴訟 •14-74
爭點 1•第三人撤銷訴訟之原告適格 •14-74
Q1. 第三人撤銷訴訟之制度目的為何？ •14-74
Q2. 何人有提起第三人撤銷訴訟之原告適格？ •14-75
Chapter 15 特殊程序
SECTION.1 督促程序 •15-2
爭點 1•支付命令 •15-2
Q1. 支付命令於104年修法時之主要修正為何？ •15-2
Q2. 對於104年支付命令修法廢除既判力之爭論？ •15-3
Q3. 確定支付命令之救濟途徑？ •15-4
SECTION.2 保全程序 •15-6
爭點 1•假扣押之保全必要性及其闡明 •15-6
Q1. 假扣押之意義及其要件為何？ •15-6
Q2. 假扣押之釋明制度為何？ •15-7
Q3. 對假扣押裁定如何救濟？ •15-9
爭點 2•假處分之實體要件及釋明程度 •15-10
Q. 假處分之意義、要件及其方法為何？ •15-10
爭點 3•假處分之當事人恆定效與本案判決效力之擴張 •15-12
Q1. 假處分執行後，假處分債務人就系爭物之處分應受到何種
限制？ •15-12
Q2. 假處分之本案判決效力之主、客觀範圍為何？ •15-14
Q3. 假處分之當事人恆定效與當事人恆定主義，有何不同？ •15-16
Q4. 假處分與訴訟繫屬事實登記制度，有何不同？ •15-18
爭點 4•定暫時狀態之假處分 •15-19
Q1. 定暫時狀態處分之意義、要件及方法為何？ •15-19
Q2. 定暫時狀態處分應釋明之對象，是否及於法律關係存否
本身？ •15-21
Q3. 「其對於相對人有一定之實體權利」之釋明程度為何？ •15-22
Q4. 假處分與定暫時狀態處分之不同？ •15-2225
爭點 5•撤銷不當保全命令裁定之損害賠償責任 •15-23
Q1. 民訴§531Ⅰ之目的與成立要件為何？ •15-23
Q2. 上級審廢棄第一審准為假扣押之裁定確定，債務人是否可據
以依民訴§531Ⅰ請求自始不當撤銷之損害賠償？ •15-23
Q3. 債權人本案敗訴之情形，是否可認為係民訴§531Ⅰ前段
「自始不當」而應負損害賠償責任？ •15-25
Q4. 債權人因本案敗訴而聲請撤銷假扣押裁定，是否應負民訴
§531Ⅰ後段之賠償責任？ •15-26
Q5. 民訴§531Ⅰ所定損害賠償責任之範圍為何？ •15-27
Q6. 債權人因不當保全命令所應負之損害賠償責任，是否有減免
規定之適用？ •15-29
爭點 6•保全請求與訴訟上請求之起訴同一性 •15-30
Q1. 何謂起訴命令制度？ •15-31
Q2. 何謂起訴同一性？其判斷標準為何？ •15-32