契約違反與履行請求：民法講義Ⅲ（3版）

陳自強

現職：
國立臺灣大學法律學院特聘教授

學歷：
國立臺灣大學法學士、法學碩士
德國慕尼黑大學法學博士

經歷：
律師、司法官考試及格
日本東北大學、京都大學法學部研究
國立政治大學法律系專任副教授、教授

相關著作：
民法總則法律行為──民法講義Ⅰ
契約之內容與消滅──民法講義Ⅱ
契約違反與履行請求──民法講義Ⅲ
違約責任與契約回復──民法講義Ⅳ
債之涉他關係──民法講義Ⅴ
無因債權契約論
代理權與經理權之間──民商合一與民商分立
臺灣民法與日本債權法之現代化
整合中之契約法
契約責任歸責事由之再構成──契約法之現代化Ⅰ
不完全給付與物之瑕疵──契約法之現代化Ⅱ
和解與計算錯誤──契約法之現代化Ⅲ
契約錯誤法則之基本理論──契約法之現代化Ⅳ
多角關係請求當事人之確定──契約法之現代化Ⅴ
契約給付之返還關係──契約法之現代化Ⅵ
契約法中的給付不當得利──契約法之現代化Ⅶ

債務人不履行契約原定給付義務，債權人若向法院提起訴訟，除義務存在及其內容外，法院尚須判斷系爭義務是否適於由法院以判決強制債務人履行。債務人若欲對抗債權人原定給付之請求，則須提出訴訟上或實體上抗辯事由。契約未成立、契約不生效力致契約義務根本未發生等權利障礙抗辯事由，拙作《契約之成立與生效》已有討論，權利消滅抗辯事由，如契約義務已因清償或其他債之消滅原因而消滅，則多在《契約之內容與消滅》一書有說明。債務人固然得基於權利排除抗辯權，一時地或永久地對抗債權人之請求，但也可能基於給付障礙而拒絕自己依原定契約內容為給付。此等給付障礙有在契約成立時即已存在者，也有契約成立後才發生的，有些可歸責於當事人之一方，也有非當事人所得預見者。對給付障礙之風險，當事人固然得基於契約之約定事先或事後調整或確認契約內容以解決契約爭議，無法自治解決紛爭時，法院應如何裁判，為契約法核心問題。
讓讀者在短小精幹單冊一覽契約法律原則殿堂宮室之美於無遺，可謂自始客觀不能。個人在2002年初次刊行的《契約之成立與生效》一書中，預告該書未處理的契約法其他問題，將在「民法講義II」說明。該書雖於2004年出版，卻淪為民法講義的第二部曲，債法最核心的債務不履行又表示將留待「民法講義III」說明。若完成民法講義關於債務不履行的論述，為個人對所負的給付義務，則因不少讀者催告，而須負遲延責任。為盡最大誠意履行債務，個人在2012年之後出版的數本專論：《整合中之契約法》、《臺灣民法與日本債權法之現代化》、《契約責任歸責事由之再構成》、《不完全給付與物之瑕疵》、《和解與計算錯誤》、《契約錯誤法則之基本理論》、《多角關係請求當事人之確定》、《契約給付之返還關係》、《契約法中的給付不當得利》等書，事實上也是為奠定債務不履行理論基礎、準備履行義務之作。若給付中等品質之物也勉強算作符合債務本旨，本書的問世，縱不構成全部給付，而為一部給付，至少為依債務本旨實行提出給付的嘗試。
本書為民法講義系列的第三部曲，但再度辜負讀者的期待，並非完結篇。契約違反的三個核心救濟，本書僅處理契約違反債權人強制履行之請求及債務人拒絕按原定給付履行之抗辯，契約違反的其他兩個救濟：損害賠償及契約解消，礙於篇幅，無所容於本書，涉他契約、保全等之涉他關係也將留待民法講義第五冊說明。本書雖僅處理契約違反其中一個救濟，但第二章契約違反構成之論述，奠定契約違反救濟體系之基礎，與民法講義第四冊構成不可分割的整體。他方面，不屬於傳統債務不履行的情事變更，因其首要法律效果為契約調整，連同其他契約調整機制列為本書第四章處理的範疇。
相較於民法講義系列的前輩，本書不僅寫作風格不同，目標設定也有別。《民法總則法律行為》撰寫初衷在使初習民法者脫離極其抽象難解的法律行為概念世界的苦海，行文用字力求簡要易懂。《契約之內容與消滅》，論證說理上或許更為深入詳盡，但仍取向於法律基礎知識的傳遞。本書固然仍為我國現行民法規定解釋與適用的論述，而非法律政策立法論的建議，但不僅有更多的比較法及國際間契約法發展動向的說明，體系架構也與一般債總教科書截然有別。
依個人近年來對國際間契約法原則發展的理解，揚棄給付不能、給付遲延及不完全給付的債務不履行三分體系，而以契約違反或義務違反概念為核心，並依違約救濟之不同，個別探討歸責事由之必要性乃至於承認免責事由之存在，逐漸成為國際共識。我國契約法律原則應何去何從，憲法意義下的立法者主導能力有限，對交易秩序的健全與安定，魯莽草率的立法，反而成事不足，敗事有餘，更不用說因應交易全球化後接踵而至的契約法現代化課題。若近年來國際間契約違反法律原則已有共識可循，而以契約違反或義務違反為中心的一元體系符合契約理念，同時又與契約法律原則全球化契合而為契約法現代化指標，則在具有前瞻性的法律修正大業大功告成前，透過解釋論盡可能使現行法不至於與國際動向南轅北轍，乃當務之急。在此背景下，個人嘗試在現行法解釋論的層次上，挑戰我國傳統債務不履行三分體系，從契約違反態樣分析為始業，依循救濟觀點展開契約違反體系，證明債務不履行三分說及歸責事由不可欠缺說並非我國民法現行法唯一的真理與宿命。
為能順利地將傳統債務不履行三分體系轉型為現代的一元論，必須進行傳統與現代的對話。為證明本書的觀點絕非憑空杜撰，而符合國際契約違反法律原則的共識，共識形成背景的法律發展史及比較法說明成為不可或缺。個人在契約法之現代化I、II及III：《契約責任歸責事由之再構成》、《不完全給付與物之瑕疵》、《和解與計算錯誤》三本書的觀點，奠定本書理論的基礎。上述三書曲不高，和者仍寡，均限量印製，無再刷計畫。若干片段重現本書，也算苟延殘喘延續其生命。
本書初版後，德國、法國、日本等國債法修正、中國大陸民法典制定，大公告成，本書涉及相關國家法律規定之處，個人已盡所能，在第二版進行調整。我國債務不履行之規定，基本上仍維持1930年民法制定當時之體系架構，債務不履行理論及實務亦不離不棄，波瀾不驚，以不變應萬變。本書第三版因而無改弦更張，進行大幅修正之必要。我國債編修正研修工作雖然正式啟動，但是否修成正果，尚在未定之天。希望本書在下一次改版時，呈現在讀者面前的是經過契約法現代化洗禮的債法的最新狀態。
本書不時出現觀照對比傳統通說及個人觀點的場景，也許是徘徊游移的寫照，更可能是內心的掙扎的表露。對一心嚮往司法考試金榜題名的法律人來說，本書背離傳統通說觀點的論述，宛如異端邪說，應該避之唯恐不及。對不執著於傳統債法理論，而願意以赤子之心、寬闊胸懷傾聽契約法脈動的新新人類來說，本書或許能提供另類選擇。

陳自強
2023年11月8日
臺灣大學萬才館研究室

第一章 導論　1
I 債務不履行─傳統觀點　1
一 法律之外在體系　1
二 債務不履行之概念　2
三 債務不履行概念之檢討　5
II 從債務不履行到契約違反　7
一 從債權債務觀到契約觀　7
二 契約違反概念之展開　10
三 契約法現代化　14
四 本書體系架構及論述對象　21

第二章 契約違反之型態　25
I 根本不履行債務　25
一 清償期屆至仍未為給付　26
二 期前違約　35
II 權利瑕疵與物之瑕疵　40
一 統一的瑕疵擔保責任？　40
二 權利瑕疵　43
三 買賣物之瑕疵　56
四 承攬工作之瑕疵　88
III 其他契約違反　103
一 不完全給付　103
二 先契約及後契約義務違反　114
三 債權人契約違反　129

第三章 請求履行與拒絕履行　143
I 履行請求　143
一 履行請求權與強制履行　143
二 根本不履行之履行請求　153
三 補正請求權之履行　155
II 給付不能之拒絕履行　164
一 作為債務不履行態樣之給付不能─傳統見解　164
二 作為拒絕履行之給付不能─本書見解　179
三 不可歸責於雙方之給付不能─危險負擔　197
四 對待給付之請求　214
III 同時履行抗辯　226
一 總說　226
二 同時履行抗辯權　233
三 同時履行抗辯之擴張　246
四 抗辯權行使之效果　254
IV 時效完成拒絕給付　257
一 總說　257
二 時效消滅之客體　265
三 時效消滅期間　268
四 時效障礙事由　275
五 消滅時效完成之效力　280

第四章 契約之調整與確認　291
I 契約之調整與變更　291
一 以契約變更契約內容　292
二 調整條款　294
三 法定調整權之行使─減價　298
四 裁判上調整　301
II 情事變更原則　302
一 發展　303
二 德國法律行為基礎理論　304
三 我國情事變更原則　307
III 和解契約　319
一 和解之目的　320
二 和解契約之效力　324
三 和解錯誤之撤銷　333

事項索引　339